聲音商標(biāo)屬于非傳統(tǒng)商標(biāo)，具有非可視化，故而商標(biāo)局在核準(zhǔn)注冊時，往往對顯著性的要求頗高，以防止原本屬于公用領(lǐng)域的聲音為不良用心者通過商標(biāo)注冊予以獨占。那么什么樣的商標(biāo)不可以注冊為聲音商標(biāo)？
案號：?(2018)京行終3673號
關(guān)鍵詞：?聲音商標(biāo)、顯著性
案情簡介
使用過QQ的人應(yīng)該都熟悉一個聲音“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”，當(dāng)聊天出現(xiàn)新內(nèi)容時，這個聲音就會響起了，可是也許你不會了解的是，騰訊公司為了這個聲音可以注冊為聲音商標(biāo)，可是費了一番周折的。
2014年5月4日，騰訊公司向商標(biāo)局提出第14502527號“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”(聲音商標(biāo))商標(biāo)的注冊申請，指定使用在第38類“電視播放;新聞社;信息傳送;電話會議服務(wù);提供在線論壇;計算機輔助信息和圖像傳送;提供互聯(lián)網(wǎng)聊天室;在線賀卡傳送;數(shù)字文件傳送;電子郵件”服務(wù)上。
針對申請商標(biāo)的注冊申請，商標(biāo)局于2015年8月11日作出商標(biāo)駁回通知，依據(jù)《商標(biāo)法》第十一條第一款第(三)項作出不予注冊的決定，其理由為：申請商標(biāo)由簡單、普通的音調(diào)或旋律組成，使用在指定使用項目上缺乏顯著性，不得作為商標(biāo)注冊。
騰訊公司向商標(biāo)評審委員會提出復(fù)審申請，2016年4月18日商評委作出裁定，申請商標(biāo)的注冊申請予以駁回。
騰訊公司不服被訴決定，向北京知識產(chǎn)權(quán)法院提起行政訴訟。北京知識產(chǎn)權(quán)法院判決撤銷商標(biāo)評審委員會作出的被訴決定。
商評委不服一審判決，向北京市高級人民法院提出上訴，北京高院判決駁回上訴，維持原判。
至此，一場維持了四年多的聲音商標(biāo)注冊大戰(zhàn)告一段落，最終“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”商標(biāo)得以注冊，騰訊公司勝利了。
法律評析
聲音商標(biāo)屬于非傳統(tǒng)商標(biāo)，具有非可視化，故而商標(biāo)局在核準(zhǔn)注冊時，往往對顯著性的要求頗高，以防止原本屬于公用領(lǐng)域的聲音為不良用心者通過商標(biāo)注冊予以獨占。
在本案中，之所以該商標(biāo)經(jīng)過多級程序，耗費多年時間才最終得以注冊，最為關(guān)鍵的一個要點就是“顯著性”。我們都知道，商標(biāo)局為聲音商標(biāo)亮出的第一盞綠燈就是“中國國際廣播電臺廣播節(jié)目開始曲”。也許有人會說，商標(biāo)局對民營企業(yè)偏心，其實不然。
第一例聲音商標(biāo)是由一段樂曲加上人聲組成，較長也極具特色，可以說商標(biāo)本身就具有顯著性，然而，騰訊公司的“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”則是普通的“di”音節(jié)的簡單重復(fù)，其本身并不具有顯著性。這一點，是商標(biāo)局、商評委、北京知識產(chǎn)權(quán)法院及北京高院一直得以認可的事實。
那么，騰訊公司如何還能成功注冊了“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”聲音商標(biāo)呢，我們需要來看本案中極為關(guān)鍵的一個法條——《商標(biāo)法》第十一條：
下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊：
(一)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;
(二)僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的;
(三)其他缺乏顯著特征的。
前款所列標(biāo)志經(jīng)過使用取得顯著特征，并便于識別的，可以作為商標(biāo)注冊。
“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”商標(biāo)本身是缺乏顯著性的，因此根據(jù)《商標(biāo)法》第十一條第(三)項，該商標(biāo)因為缺乏顯著性而無法獲準(zhǔn)注冊。但是，根據(jù)《商標(biāo)法》第十一條第二款，該商標(biāo)經(jīng)過使用獲得顯著性，便于識別，故而可以獲得核準(zhǔn)注冊。
騰訊公司在整個長達四年的聲音商標(biāo)申請過程中，提交了大量具有代表意義的使用證據(jù)，其中包括：圖書館檢索報告、公司年報、吉尼斯世界紀(jì)錄等等。這些證據(jù)無疑都充分地、全面地證明了該商標(biāo)經(jīng)過長期使用，已經(jīng)具備了識別功能，公眾聽到“嘀嘀嘀嘀嘀嘀”聲音時，即可反應(yīng)出這是QQ軟件的提示音。因此，該聲音商標(biāo)才得以注冊。
律師點晴
我相信，渴望手中握有聲音商標(biāo)注冊證的企業(yè)絕對不是少數(shù)。2013年商標(biāo)法第三次修改時，在第八條中刪除了可視性的要求，增加了聲音商標(biāo)的可注冊性。2013年商標(biāo)法于2014年5月1日實施，在勞動節(jié)假期結(jié)束后的5月4日，若干心急的企業(yè)，第一時間遞交了聲音商標(biāo)的注冊申請文件，其中就有本案的騰訊公司以及中國首例聲音商標(biāo)的注冊人。
騰訊公司聲音商標(biāo)注冊之路的坎坷，一度讓大家覺得聲音商標(biāo)是個坎，商標(biāo)局是個神。商標(biāo)局審查極嚴(yán)，門檻極高，聲音商標(biāo)的注冊非常難，難于上青天。其實，我想告訴大家，這也是本案中北京高院在判決書中告訴大家的“商標(biāo)法是商標(biāo)注冊審查的基本法律依據(jù)，在商標(biāo)注冊申請的審查過程中，無論具體商標(biāo)標(biāo)志是由何種要素構(gòu)成，只要其符合商標(biāo)法第八條的規(guī)定，都應(yīng)當(dāng)采用相同的審查標(biāo)準(zhǔn)予以同等對待。除非商標(biāo)法有特殊規(guī)定，否則不應(yīng)對聲音商標(biāo)以及今后可能出現(xiàn)的其他新類型商標(biāo)作出特殊對待?！?/p>
所以，各位有識之士，千萬不要退卻，只要符合商標(biāo)法要求的，都可以注冊聲音商標(biāo)。那么什么樣的商標(biāo)不可以注冊為聲音商標(biāo)?
第一，違反禁用條款的無法注冊為聲音商標(biāo)
《商標(biāo)法》第十條即為禁用條款，在選擇聲音商標(biāo)時，要注意避免違反該條規(guī)定。比如，要避免使用與我國或者外國國歌、軍歌或者國際歌等旋律相同或者近似的聲音。再比如，宗教性音樂或者恐怖暴力的具有不良影響的聲音也要避免選擇。這類違反商標(biāo)禁用條款的聲音是絕對無法進行注冊的，同時，還需要強調(diào)的是，這類聲音也不要選擇作為商標(biāo)使用，如果進行使用很可能面臨工商部門的懲處。
第二，侵犯他人在先權(quán)利的無法注冊為聲音商標(biāo)
《商標(biāo)法》第三十二條規(guī)定，申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有在先權(quán)利，聲音商標(biāo)選擇時特別容易對他人在先的音樂作品著作權(quán)進行侵犯。一些耳熟能詳?shù)囊魳房偸强梢怨雌鹑藗兊幕貞?，蕓蕓眾生的審美總是那么相似，所以在聲音商標(biāo)的選擇中，總是會有意無意的模仿別人在先的樂曲片段。如果對他人在先著作權(quán)造成損害的聲音商標(biāo)，一定是無法得到注冊的。
第三，不具有顯著性的無法注冊為聲音商標(biāo)
商標(biāo)的本質(zhì)屬性在于識別性，如果商標(biāo)本身不具有顯著性，那么該商標(biāo)是無法發(fā)揮識別功能的，就不可以作為注冊商標(biāo)予以法律的保護，因此，商標(biāo)本身需要具有顯著性。
例如用兒童的聲音“水開啦”注冊在電熱水壺上、用貓或狗的叫聲注冊在寵物飼料上、用“嗒”開瓶的聲音注冊在啤酒上，都是缺乏顯著性的。音樂過長或過短、平常的普通語句、行業(yè)內(nèi)通用的音樂或聲音也都是缺乏顯著性的。
第四，聲音本身缺乏顯著性的，需要通過使用獲得顯著性
騰訊公司的聲音商標(biāo)其本身是缺乏顯著性的，之所以得以注冊，歸功于常年的使用。通過使用獲得顯著性的，也可以注冊為聲音商標(biāo)，但是需要注意以下幾點：
1、使用證據(jù)必須充分。提交的使用證據(jù)必須時間足夠長、證據(jù)足夠充分，才可以證明該聲音商標(biāo)經(jīng)過長期的使用與該商品或服務(wù)類別形成的對應(yīng)關(guān)系，公眾可以通過該聲音進行識別。
2、聲音商標(biāo)使用的商品或服務(wù)類型才可以注冊。不存在在一個商品或者服務(wù)項目上經(jīng)過使用而取得顯著特征的標(biāo)志，即可僅因其在該商品或者服務(wù)上的使用行為，而在其他商品或者服務(wù)項目上當(dāng)然獲得顯著特征。對于通過使用而取得顯著特征的商標(biāo)的審查，必須遵循“商品和服務(wù)項目特定化”之審查原則，避免顯著特征使用取得認定過程中的泛化處理和以偏概全。
總之，聲音商標(biāo)注冊絕非難事，只要做好上述幾點的周全考慮，一定可以如愿以償。